新媒體時(shí)代醫(yī)學(xué)科普創(chuàng)作中的法律風(fēng)險(xiǎn)

2016年，習(xí)近平總書(shū)記在全國(guó)衛(wèi)生與健康大會(huì)上指出：“沒(méi)有全民健康，就沒(méi)有全面小康?！?002年《中華人民共和國(guó)科學(xué)技術(shù)普及法》正式頒布實(shí)施以來(lái)，我國(guó)公民科學(xué)素質(zhì)從2001年的1.4%提升到2020年的10.56%[1]，科普為公民科學(xué)素質(zhì)穩(wěn)步提升發(fā)揮了歷史性的作用。新媒體時(shí)代，眾多互聯(lián)網(wǎng)科技公司及醫(yī)療衛(wèi)生人員在各平臺(tái)上開(kāi)展醫(yī)學(xué)科普宣傳，為推進(jìn)全民健康貢獻(xiàn)力量。但是，開(kāi)展大眾醫(yī)學(xué)科普不能盲目跟風(fēng)，應(yīng)先了解其中所涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)，才能避免“踩雷自損”。那么，開(kāi)展網(wǎng)絡(luò)直播、短視頻醫(yī)學(xué)科普都需要注意哪些問(wèn)題呢？

一、醫(yī)學(xué)科普法律層面的若干原則

根據(jù)2019年12月28日頒布的《基本醫(yī)療衛(wèi)生與健康促進(jìn)法》（以下簡(jiǎn)稱《衛(wèi)健法》）[2]第六十七條，以及2021年8月20日發(fā)布的《中華人民共和國(guó)醫(yī)師法》（以下簡(jiǎn)稱《醫(yī)師法》）[3]第二十五條，可以總結(jié)出醫(yī)學(xué)科普法律層面的一些基本原則。

醫(yī)療機(jī)構(gòu)需要承擔(dān)“開(kāi)展健康知識(shí)的宣傳和普及”的責(zé)任；醫(yī)療衛(wèi)生人員在提供醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)時(shí)，承擔(dān)對(duì)患者開(kāi)展健康教育的職責(zé)，也要承擔(dān)告知病情和治療服務(wù)方案的義務(wù)，比如手術(shù)方案要征得患者或者家屬的同意。

這里需要注意兩點(diǎn)。其一，根據(jù)《衛(wèi)健法》第一百零七條第五款[2]的規(guī)定，醫(yī)療衛(wèi)生人員的范疇，不僅僅指醫(yī)生，也涵蓋了醫(yī)院的各個(gè)科室的專業(yè)人員。其二，法律上所要求醫(yī)生的科普責(zé)任，僅限于診療活動(dòng)；多點(diǎn)執(zhí)業(yè)或者會(huì)診等方式也屬于診療活動(dòng)。

從醫(yī)療機(jī)構(gòu)的層面看，開(kāi)展健康知識(shí)宣傳和普及的方式，可以是制作圖文科普宣傳海報(bào)、組織公益講座等形式。不過(guò)，需要注意的是，禁止在未取得相關(guān)資質(zhì)的情況下制作“廣播電視節(jié)目”；如果需要制作廣播電視節(jié)目，建議與電視臺(tái)或者電臺(tái)合作開(kāi)展。

從醫(yī)療衛(wèi)生人員個(gè)體的層面來(lái)看，一方面，制作“廣播電視節(jié)目”本身是需要取得相關(guān)資質(zhì)的；另一方面，更需注意在互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療問(wèn)診平臺(tái)出診的合規(guī)性問(wèn)題?；ヂ?lián)網(wǎng)醫(yī)療平臺(tái)需要有特殊許可的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療（醫(yī)院）資質(zhì)，并不是所有的互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)都可以出診；如果該平臺(tái)沒(méi)有互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療資質(zhì)，那醫(yī)療衛(wèi)生人員可能會(huì)因涉及違法行醫(yī)而遇到相關(guān)處罰。即使在合法的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療平臺(tái)進(jìn)行出診服務(wù)，過(guò)程中也要遵守《醫(yī)師法》第二十五條的科普、告知義務(wù)。

二、新媒體時(shí)代醫(yī)學(xué)科普創(chuàng)作的法律風(fēng)險(xiǎn)及成因

隨著新媒體時(shí)代的到來(lái)，醫(yī)療健康科學(xué)的普及和傳播，從方式到理念都發(fā)生著革命性的轉(zhuǎn)變?；ヂ?lián)網(wǎng)徹底顛覆傳統(tǒng)媒體，既往傳統(tǒng)媒體的線性垂直傳播方式，已經(jīng)變成了實(shí)時(shí)、互動(dòng)的非線性輻射的新媒體傳播模式，引領(lǐng)新媒體帶來(lái)巨大影響力[4]。醫(yī)療科普的呈現(xiàn)方式也隨著時(shí)代潮流而不斷變化，嚴(yán)肅的醫(yī)學(xué)知識(shí)，遇上了輕松有趣的視頻和直播等，其傳播渠道及受眾也發(fā)生了巨大改變。

在當(dāng)下，大眾接觸醫(yī)學(xué)科普作品的主要渠道來(lái)自網(wǎng)絡(luò)信息。然而，醫(yī)學(xué)知識(shí)本身具有復(fù)雜的體系，疾病的發(fā)生發(fā)展更是一個(gè)復(fù)雜的動(dòng)態(tài)過(guò)程，并且醫(yī)學(xué)知識(shí)會(huì)不斷更新迭代，而公眾對(duì)醫(yī)學(xué)科普內(nèi)容的辨識(shí)力又是有限的，因此，網(wǎng)絡(luò)信息往往是各種謠言和虛假?gòu)V告的重災(zāi)區(qū)。目前，國(guó)家政策鼓勵(lì)醫(yī)療專業(yè)人員創(chuàng)作科普作品，此類作品內(nèi)容可信度高，但傳播行業(yè)具有專業(yè)性，存在相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)，并且有時(shí)傳播渠道為了達(dá)到某種制造話題、擴(kuò)大影響或個(gè)人炒作的目的，醫(yī)療科普作品會(huì)被選擇性或“重點(diǎn)性”地表達(dá)，造成公眾誤解，產(chǎn)生法律問(wèn)題。

三、新媒體醫(yī)學(xué)科普創(chuàng)作與傳播如何規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）醫(yī)學(xué)科普直播

目前，在醫(yī)療網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)的商業(yè)運(yùn)營(yíng)模式中，主要包括以下兩方面：通過(guò)醫(yī)療衛(wèi)生人員的醫(yī)學(xué)科普直播獲取流量；直播營(yíng)銷人員服務(wù)機(jī)構(gòu)與醫(yī)療衛(wèi)生人員簽約主播，在直播的過(guò)程中，插播廣告或與帶貨信息捆綁。但需要注意的是，若醫(yī)療衛(wèi)生人員在直播中帶貨，則此時(shí)的行為不再是醫(yī)學(xué)科普創(chuàng)作，而轉(zhuǎn)為商業(yè)營(yíng)銷，存在法律風(fēng)險(xiǎn)。

因此，醫(yī)療衛(wèi)生人員參與直播，需要注意的特殊禁忌有兩點(diǎn)。

第一，如果醫(yī)療衛(wèi)生人員在網(wǎng)絡(luò)上公開(kāi)自己的專業(yè)身份，那么無(wú)論從法律、政策，甚至于行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的角度上來(lái)說(shuō)，需要承擔(dān)更多的法律責(zé)任并用專業(yè)聲譽(yù)背書(shū)。因此，希望醫(yī)療衛(wèi)生人員慎重使用自己的職業(yè)身份，不建議醫(yī)療衛(wèi)生人員參與直播帶貨，對(duì)產(chǎn)品進(jìn)行背書(shū)。

第二，《禁止和限制發(fā)布的產(chǎn)品或服務(wù)信息》中羅列了十二類不適宜發(fā)布的產(chǎn)品或者服務(wù)的清單，其中包括了醫(yī)療診斷和咨詢服務(wù)。該規(guī)定禁止醫(yī)療衛(wèi)生人員在直播間對(duì)圍觀的網(wǎng)友進(jìn)行醫(yī)療診斷，或解答他們的專業(yè)咨詢，那么這就限制了醫(yī)療衛(wèi)生人員，尤其是醫(yī)生利用專業(yè)知識(shí)在網(wǎng)絡(luò)上“科普”的行為。因此，有專業(yè)身份的醫(yī)療衛(wèi)生人員從事直播業(yè)務(wù)時(shí)，可以普及醫(yī)學(xué)知識(shí)，但是需要避開(kāi)個(gè)人的“咨詢問(wèn)診”行為。

（二）醫(yī)學(xué)科普短視頻

短視頻的種類有很多，拍攝剪輯的形式也豐富多彩，筆者僅以醫(yī)療衛(wèi)生人員發(fā)布的科普類短視頻，作為本文法律風(fēng)險(xiǎn)分析的基礎(chǔ)。根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)視聽(tīng)節(jié)目服務(wù)管理規(guī)定》和《網(wǎng)絡(luò)視聽(tīng)節(jié)目?jī)?nèi)容審核通則》的相關(guān)規(guī)定，利用短視頻進(jìn)行醫(yī)學(xué)科普的前提是不可以發(fā)布法律法規(guī)禁止的內(nèi)容。此外，醫(yī)療衛(wèi)生人員發(fā)布短視頻，還應(yīng)當(dāng)格外注意如下法律風(fēng)險(xiǎn)。

1.制作形式要合規(guī)——注意區(qū)分“廣播電視節(jié)目”和短視頻

2021年11月初，北京市文化和旅游局對(duì)北京某律師事務(wù)所在B站所發(fā)布的視頻行為進(jìn)行了處罰，處罰的理由是該事務(wù)所擅自制作廣播電視節(jié)目。此案例中發(fā)布視頻的特點(diǎn)為：一期一期，有固定的節(jié)目名稱，并且模仿了某知名電視節(jié)目的訪談形式。因此，執(zhí)法部門將這些視頻認(rèn)定為“廣播電視節(jié)目”而非短視頻。而制作“廣播電視節(jié)目”需要有資質(zhì)，而該律所沒(méi)有廣播電視節(jié)目的相關(guān)資質(zhì)，因此被處罰了。

那么，如何注意區(qū)分“廣播電視節(jié)目”和短視頻？

法律上，并沒(méi)有一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的定義來(lái)區(qū)分這兩者。行業(yè)內(nèi)的通常標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)為，短視頻是指播放時(shí)長(zhǎng)在5分鐘以內(nèi)，基于PC端和移動(dòng)端傳播的視頻內(nèi)容形式。但是現(xiàn)實(shí)中文化部門的執(zhí)法要求可能更為苛刻，即便是1至2分鐘的短視頻，如果符合“一集/期、一集/期的形式，有固定的節(jié)目名稱，有電視節(jié)目的特點(diǎn)，涉嫌營(yíng)利”，那么這種短視頻也很有可能會(huì)被認(rèn)定為“廣播電視節(jié)目”。按照《廣播電視管理?xiàng)l例》[5]第三十一條規(guī)定，廣播電視節(jié)目需要由具備制作許可證的單位來(lái)制作和播出，而一般的企業(yè)并不具有這樣的資質(zhì)，因此不可以制作廣播電視節(jié)目。

短視頻的內(nèi)容表現(xiàn)形式有多種，醫(yī)療衛(wèi)生人員等專業(yè)人士拍攝的一般是教程類的、科普形式的視頻。單個(gè)視頻的長(zhǎng)度應(yīng)盡量精簡(jiǎn)，拍攝制作的形式應(yīng)盡量避免模仿“廣播電視節(jié)目”，否則可能面臨處罰。

2.發(fā)布內(nèi)容要合規(guī)——短視頻風(fēng)險(xiǎn)核心

（1）保證原創(chuàng)性

按照《著作權(quán)法》[6]第三條規(guī)定，需要同時(shí)滿足“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域；具有獨(dú)創(chuàng)性；有形形式復(fù)制”這三個(gè)條件才能成為受《著作權(quán)法》保護(hù)的作品。因此，判斷一個(gè)短視頻是否為作品，并不以短視頻的時(shí)間長(zhǎng)短來(lái)定義；即便是十幾秒的視頻，如果同時(shí)滿足上述三個(gè)條件，就是作品。應(yīng)慎重引用他人的視頻內(nèi)容，不要覺(jué)得他人的視頻時(shí)間短，就可以無(wú)拘束地擅自引用。引用需要征求原作者許可并注明出處，而不可以無(wú)授權(quán)引用。因此，鼓勵(lì)醫(yī)療衛(wèi)生人員發(fā)布原創(chuàng)科普短視頻作品，這樣既能避免侵犯他人作品，也能更好地保護(hù)自己的智力成果。

（2）合乎道德規(guī)范

不言而喻，作為專業(yè)人士，如果發(fā)布的是醫(yī)學(xué)相關(guān)的專業(yè)內(nèi)容，是一定要嚴(yán)謹(jǐn)?shù)?，不可以違反職業(yè)道德、倫理道德，更不可以違法。醫(yī)療衛(wèi)生人員不可為了盲目追求社會(huì)熱點(diǎn)，宣傳不合國(guó)情的“高消費(fèi)醫(yī)療”知識(shí)，發(fā)布不適民情的“美容”知識(shí)或不恰當(dāng)?shù)剡^(guò)分渲染“性行為”方面的知識(shí)；而應(yīng)該從自身專業(yè)的角度，對(duì)疾病預(yù)防發(fā)生、發(fā)展中患者自我管理的部分著重進(jìn)行科普創(chuàng)作。如果在科普創(chuàng)作過(guò)程中存在不良行為或發(fā)布了不良內(nèi)容，后果輕則行政處罰，重則刑事責(zé)任，因此慎重言行是第一位的。

（3）不侵犯隱私權(quán)和肖像權(quán)

民法典中有對(duì)公民的隱私權(quán)、肖像權(quán)的保護(hù)規(guī)定，《醫(yī)師法》《衛(wèi)健法》中禁止醫(yī)療衛(wèi)生人員泄露公民個(gè)人健康信息?？梢苑浅Ｃ鞔_一點(diǎn)，醫(yī)療衛(wèi)生人員對(duì)上述內(nèi)容是有保密義務(wù)的。

近日B站出現(xiàn)疑似男醫(yī)生直播婦科手術(shù)一事引發(fā)關(guān)注，涉案醫(yī)生被拘，廣大醫(yī)療衛(wèi)生人員應(yīng)引以為戒。某些醫(yī)生喜歡發(fā)布患者就醫(yī)問(wèn)詢的視頻，是否涉及相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)，需要考慮幾個(gè)問(wèn)題。首先，視頻雖然對(duì)某位患者的人像進(jìn)行了馬賽克處理，但是聲音并未處理，如果這種聲音的識(shí)別度很高，可能仍會(huì)產(chǎn)生身份辨識(shí)的問(wèn)題，那是否算泄露隱私？其次，這種看病時(shí)的拍攝行為，是否經(jīng)過(guò)了患者的同意？如果未征得患者的同意，會(huì)不會(huì)產(chǎn)生投訴問(wèn)題？再其次，整個(gè)診療過(guò)程都會(huì)通過(guò)視頻呈現(xiàn)，可能會(huì)暴露出一些問(wèn)題，比如，醫(yī)生在就診過(guò)程中的告知義務(wù)，是否真正做到位了？再如，診療過(guò)程是否真的有助于專業(yè)形象的樹(shù)立？筆者認(rèn)為，這種方式只能停留在滿足網(wǎng)民好奇心的層面，并不能更好地樹(shù)立專業(yè)形象，甚至于留下很多潛在的風(fēng)險(xiǎn)，因此，建議醫(yī)療衛(wèi)生人員盡量不要拍攝這樣內(nèi)容的視頻。

（4）妥善解決素材版權(quán)

一般情況下，音樂(lè)是短視頻中不可或缺的關(guān)鍵因素，較多的使用方法是作為背景音樂(lè)。不論是直接引用，還是有所改動(dòng)，都涉及與音樂(lè)作品的授權(quán)關(guān)系，也就是說(shuō)，使用音樂(lè)要取得音樂(lè)作品權(quán)利人的相關(guān)授權(quán)，否則將侵犯音樂(lè)作品著作權(quán)。

目前，許多平臺(tái)或者免費(fèi)的剪輯軟件，都會(huì)自帶一些音樂(lè)供大眾使用，那么這些音樂(lè)是否取得了正規(guī)的授權(quán)？這點(diǎn)值得商榷?？陀^地說(shuō)，作為醫(yī)療衛(wèi)生人員，確實(shí)很難全面了解音樂(lè)授權(quán)情況。但是如果因?yàn)槭褂靡魳?lè)后，被告知構(gòu)成侵權(quán)，那醫(yī)療衛(wèi)生人員就比較被動(dòng)，也可能會(huì)產(chǎn)生涉訴情形。建議醫(yī)療衛(wèi)生人員在制作短視頻的時(shí)候，可以通過(guò)中國(guó)音樂(lè)著作權(quán)協(xié)會(huì)或者其他商業(yè)版權(quán)網(wǎng)站，購(gòu)買正規(guī)授權(quán)的音樂(lè)使用。

除音樂(lè)外，還要考慮圖片素材來(lái)源合規(guī)不侵權(quán)。如需引用，應(yīng)做到注明圖片來(lái)源，不利用他人作品牟利，不歪曲、篡改他人作品，以免構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)。另外，某些關(guān)鍵圖案或名稱不能隨便使用，如企業(yè)的注冊(cè)商標(biāo)、能夠代表企業(yè)的圖片及文字、企業(yè)官方的名稱等，需經(jīng)過(guò)相關(guān)單位的認(rèn)可方能使用。

（三）醫(yī)學(xué)科普視頻創(chuàng)作者與平臺(tái)的利益關(guān)系

在一定情形下，醫(yī)學(xué)科普視頻創(chuàng)作者與平臺(tái)，是利益沖突的關(guān)系。

假設(shè)醫(yī)學(xué)科普視頻創(chuàng)作者所制作的短視頻對(duì)他人產(chǎn)生了侵權(quán)問(wèn)題，那么發(fā)布短視頻的平臺(tái)是否要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任呢？根據(jù)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》[6]第十四條的規(guī)定，如果接到他人發(fā)來(lái)的侵權(quán)通知后，平臺(tái)進(jìn)行了積極有效的應(yīng)對(duì)，如刪除視頻、屏蔽鏈接等，那就不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。這就是“避風(fēng)港原則”。

但是，平臺(tái)真的就是無(wú)辜的嗎？《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第二十三條[7]中也規(guī)定了所謂的“紅旗原則”。也就是說(shuō)，平臺(tái)對(duì)某個(gè)短視頻的侵權(quán)行為存在明知或者應(yīng)知的情形，那么就不能以“沒(méi)有收到刪除通知”為由而免責(zé)，需要承擔(dān)共同侵權(quán)的責(zé)任。

對(duì)比以上兩種情形，就可以看出，如果一個(gè)短視頻涉嫌侵權(quán)，那么平臺(tái)有可能會(huì)極力地讓自己免責(zé)；而醫(yī)學(xué)科普視頻創(chuàng)作者，因賠償能力有限，更希望平臺(tái)與其一起分擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，那此時(shí)這兩者就會(huì)存在利益沖突。很多案例并非是原告與被告之間的爭(zhēng)執(zhí)，而是多方共同被告（平臺(tái)和醫(yī)療衛(wèi)生人員）之間相互推卸責(zé)任的博弈。

因此，醫(yī)學(xué)科普視頻創(chuàng)作者應(yīng)當(dāng)首先從視頻作品自身嚴(yán)格把關(guān)，嚴(yán)謹(jǐn)創(chuàng)作，合規(guī)發(fā)布，全程遵守法律法規(guī)，避免發(fā)生侵權(quán)。因?yàn)橐坏┌l(fā)生侵權(quán)事件，平臺(tái)方有依據(jù)“避風(fēng)港原則”而免責(zé)的可能性，但是視頻發(fā)布者卻是不能免責(zé)的。

此外，如果醫(yī)學(xué)科普創(chuàng)作者的短視頻作品未經(jīng)許可被他人轉(zhuǎn)載，也應(yīng)學(xué)會(huì)維權(quán)。首先要保留證據(jù)，做好損失的統(tǒng)計(jì)工作，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)一般需要以公證的方式取證。然后，可以向平臺(tái)方發(fā)送書(shū)面的告知書(shū)和侵權(quán)行為的初步證明材料，要求平臺(tái)刪除鏈接，并做好調(diào)解或訴訟的多種應(yīng)急方案。相對(duì)來(lái)說(shuō)，維權(quán)事宜專業(yè)性要求比較強(qiáng)，可以聘請(qǐng)律師來(lái)提供專業(yè)幫助。

四、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，新媒體時(shí)代的發(fā)展，給醫(yī)學(xué)科普傳播帶來(lái)了更多的機(jī)會(huì)。醫(yī)療衛(wèi)生人員應(yīng)是醫(yī)學(xué)科普的中堅(jiān)力量，主動(dòng)及時(shí)傳播相關(guān)科學(xué)知識(shí)，并選擇在具有權(quán)威性的融媒體平臺(tái)發(fā)布內(nèi)容，遏制謠言傳播，回應(yīng)大眾關(guān)切。醫(yī)療衛(wèi)生人員在進(jìn)行醫(yī)學(xué)科普活動(dòng)時(shí)應(yīng)有高度的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，不管是做平臺(tái)直播，還是發(fā)布短視頻，應(yīng)當(dāng)全面考慮相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)，為健康中國(guó)更好地保駕護(hù)航！

通信作者：江琪琪，中華醫(yī)學(xué)會(huì)《中華醫(yī)學(xué)雜志》社有限公司《健康世界》編輯部負(fù)責(zé)人，副編審，研究方向?yàn)獒t(yī)學(xué)科普、科技傳播。

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（排版：張馨木 編輯：齊鈺 審定：鄒貞）